赴美生子到底合不合法？

　　赴美生子，近年来越来越火热，但赴美生子到底合不合法呢?中美两国存着巨大的语言、文化和制度的差异，中国父母在这一场艰辛的生育之旅中一定会碰到法律问题。稍有处理不当，就可能招致严重的损失，危害切身权益。

　　美国是以规则立国的法治国家，中国父母只有掌握相关的法律知识，才能保护自己和孩子的权益。洛杉矶张大钦律师事务所愿结合法律规定和实践，来解答一些和赴美生子相关的最常见问题：

　　1. 赴美生子，孩子的身份问题

　　美国主要采用出生地主义原则确定初生婴儿的国籍。根据 1868 年宪法第 14 条修正案：“所有在美国出生或在美国归化，并受美国司法管辖的人，都是美国公民以及其所居住州的居民，任何州都不能制定或执行任何削弱美国公民权利或豁免权的法律。”也就是在美国出生的孩子享有“出生公民权”，自然获得美国国籍，而不管其父母的国籍、肤色和法律身份。

　　美国是发达国家中唯一保持“出生公民权”的国家，本土出生的新生儿除了自动获得美国国籍，也享有相应的待遇和福利，包括医疗保险、各类补助金、公民选举权和被选举权，

　　kindergarten 到K12一共13年免费义务教育和大学低息助学金等。比绿卡持有人更优越的，这些“婴儿”公民长到21周岁，便可以为父母及兄弟姐妹申请移民美国。

　　2.赴美生子，其意图有违反游客身份吗?B-2允许来美生子吗?

　　在法理和民事关系层面解读，所谓的“法不禁止皆自由”。当前美国法律没有明文禁止中国孕妇持旅游签证(B-2)在美生子，这是得到美国政府的普遍认同(例如美国驻法国使馆和海关及边境保护局网站上就有明确这点。另外，B-2签证是颁发给赴美旅行娱乐的申请人，正如美国政府网站显示的信息那样，B-2包括“旅游观光”、“医疗”以及“ 其他联谊、社交或服务性质的活动”。如果将中国孕妇申请B-2签证来美生孩子解读为“医疗”或参加“服务性质的活动”，那就是顺理成章的合法行为，符合游客的身份。

　　既然美国没有禁止来美生子，为什么美国使馆经常拒签孕妇呢?很多人对此表示不解。美国海外签证官的对孕妇的拒签，并不是基于赴美产子违反了美国的某一法律，而是因为美国移民法赋予海外签证官很大的事实裁量权，签证官行使裁量权而拒绝签证申请。根据INA法案214(b)条款，海外签证官对签证申请人进行严格的事实审查，首先一律假定申请人“有移民倾向”，然后由申请人自证没有移民倾向。如果海外领事馆的签证官整体上认可申请人的主张和信用，且没有移民倾向，就会颁发签证;如果签证官衡量申请人的整体情况，认为申请不符合美国移民法和签证目的，就会拒签。尽管美国国务院有权审查签证案例的判定情况，但其管辖范围仅限于司法解释，而不是裁定事实。海外签证官对于所有签证案例都有最终判定权。

　　在实践中，签证官会对B2签证申请人的情况作一个整体衡量，并不会简单地因为申请人怀孕了就拒签。例如签证官会考虑孕妇有没有故意隐瞒本身到美国的真正动机，有没有对签证官说谎。如果存在这样的行为，签证官就认为申请人缺乏诚信而拒签。又如，当孕妇如实反映赴美生子的目的，签证官会考虑申请人是否会滥用美国的医疗福利制度，是否有足够的财政能力支付其所有支出。如果签证官存有疑虑，也会拒签申请。总之，签证官会从整体上衡量，对签证申请作出一个最终的判断。

　　3. 美国海关有权仅仅因为“怀孕了”就拒绝游客入境吗?海关有权检查一个外国孕妇的身体吗?有没有隐私权和dueprocess 的问题?

　　赴美产子父母拿到美国旅行签证，并不表示可以万事大吉、高枕无忧。入境美国，海关及边境保护官员还是有可能查问他们，甚至拒绝入境。正如海外签证官一样，美国海关和边境保护局官员有很大的权力，他们既能决定旅客是否能够入境，又能决定旅客入境逗留的期限。

　　美国联邦海关及边境保护局的发言人克鲁兹(Jaime Cruiz)指出，美国没有特别的法律或者条例，仅仅因为妇女“怀孕了” 就拒绝游客入境。美国移民法也没有禁止赴美生子的相关规定。那些被遣返或者禁止入境的人是因为没有如实回答海关官员的问题，存在欺骗或诈欺等行为。他进一步指出，如果赴美生子的孕妇被海关及边境保护官员挡下，他们会询问孕妇是否自行支付医院的费用、如何支付费用、在哪里居住等问题。海关会检查入境者的护照是否过期，是否有合法的理由进入美国等。

　　美国宪法第五修正案规定:(联邦政府)“未经正当法律程序,不得剥夺任何人的生命、自由或财产”;第十四修正案第二款规定:“任何州,未经正当法律程序不得剥夺任何人的生命、自由或财产”,以正当法律程序限制地方各州。自1965年格瑞斯沃德案中,联邦最高法院就确定隐私权是受正当法律程序保护的基本权利,并适用严格审查标准。官员未经同意检查孕妇的身体行为，毫无疑问已经触及孕妇的隐私权，本应受到宪法保护。

　　同时，美国宪法很少把外国人地国籍作为享有正当性程序权利的一个条件，也就是美国政府一般会给予外籍合法入境者(甚至非法居留者)一个公平的机会以纠正或反驳政府的不当行为，保护外国人的宪法权益。

　　但实践上，美国宪法只适用于美国国土。根据美国联邦法院的判例，进入美国国土的外国人才赋予宪法的正当程序权利;没有进入美国领土的外国人，并不能享有该权利。为此，当孕妇被官员挡在海关，法律意义上并没有进入美国国土，不受宪法的正当性程序保护。

　　4. 海关通常会以什么理由拒绝孕妇入境呢?

　　美国海关及边境保护局每年会拒绝上万人进入美国。拒绝外国人进入美国的原因包括：不正当的旅行文件、受法律禁止的行为或者意图、不符合免签项目的旅行、走私禁止物品、有犯罪行为或历史、违反移民法等。其中违反移民法包括：逾期拘留、尝试使用假文件进入美国、涉及国家安全问题等。

　　在实践中，孕妇进入美国海关的时候要特别注意：第一，要诚实回答官员的问话。第二，要准备好充分的财务证明，以备查问。美国官员和民众特别担心海外孕妇滥用美国的医疗服务，认为海外孕妇没有缴纳任何税费，就不应该享受美国的福利。但是如果孕妇能够提供如何支付医疗费用的证据，就能够解开海关执法人员的质疑和顾虑，顺利入境美国。

　　5. 美国有可能修改宪法禁止孕妇入境吗?有可能区别对待外国人在美国所生孩子吗?

　　虽然美国部分民众对海外孕妇赴美生子不满，个别的共和党人也试图推动国会修宪，禁止孕妇入境美国、区别对待国内外孕妇或者取消“出生公民权” ，但我们并不认为美国会为此修宪。

　　(1)美国修宪的门槛高，操作难度大。美国宪法赋予人民“出生公民权”，只有通过新的宪法修正案才能改变或者取消该项权利。这需要2/3以上国会议员和3/4的州的表决支持才可能通过。作为少数党的共和党人在国会推动这项修宪案，只是为了取悦保守派选民而采取的政治策略，并不具备太多操作空间。事实上从1993年内华达联邦参议员Harry Reid，从1996年共和党提案到2009年乔治亚中医院Nathan

　　Deal，国会一直就“出生公民权”存争议，但从未实现修宪。

　　(2) “出生公民权”是美国宪法精神的体现。自1868年“出生公民权”实施145年来，它已经成为美国人权立国的基石，体现了美国平等与自由的价值观。如果废除 “出生公民权”或者禁止孕妇入境不仅仅遭受美国人民的反对，影响到美国自由、平等的国家形象，还会违反人民自由迁徙的权利，违背宪法的基本精神。

　　(3)赴美产子带给社会的影响富有争议，并非完全有弊无利。例如大多数赴美产子的中国父母有比较好的经济能力，除了自我承担生孩子的医务费，还大肆消费购物，生完后便迅速回国。不但没有给美国社会带来负担，相反还给美国带来经济利益，促进经济发展。

　　虽然修宪不太可能，但修改联邦《移民与国籍法》和各州法律还是可能的。 2010年，亚利桑那州的共和党议员就曾试图制定州立1070号法案，要求在该州出生的婴儿父母中至少有一方在美有合法公民身份，才给婴儿发出生证。虽然该法案最后未能正式生效，却得到该州大多数议员的支持。同时，美国移民研究中心也提议修改现行联邦《移民与国籍法》，希望可以减少生育旅行的“投机者”，建议在使领馆签证人员拒签的原因中，添加一条“是否有意图在美国分娩”的条款，以明确法律的灰色地带。

　　综合而言，美国是个民主社会，国会立法要考虑到各方面利益团体的主张，在没有统一意见、排除争议前，不可能针对孕妇专门修宪。相反，政府更有可能调整签证入境法律和政策，加大打击以欺诈手段获取签证的力度。

　　6. 在美国的属地领土(五十州以外的领土，如关岛，波多黎各)等地出生的小孩也会有美国公民身份吗?有何不同?

　　美国国土包括五十个州，华盛顿特区，还有萨摩亚，马里亚纳，关岛，波多黎各属地。当孩子出生在美国国土，毫无疑问地取得宪法之下的“出生公民权”，自动拥有美国国籍。然而，并非所有拥有美国国籍的孩子就是美国公民。依据美国法律法律，在美国属地萨摩亚和Swain的岛(AS)两个属地出生的孩子是美国国民，拥有美国国籍，但并不会自动成为美国公民。

　　美国“国民national”和“公民citizen”的主要区别是在政治上。没有公民身份的美国国民不能投票或者担任公职，例如，他们不能竞选美国总统。除了这点区别，他们在权利和福利方面基本一致。美国国民可以像公民一样申请护照，注明“美国国籍”;他们可以移居任何到任何一州，自由教育、工作和生活，而不会受类似中国的户口管理制度的限制。

　　7. 孩子出生后，母亲可以因为孩子是美国公民就有理由来美国或居住美国吗?

　　根据美国移民法，美国公民满21岁后才可以为父母和兄弟姐妹申请绿卡。此前，公民“孩子”的父母不能利用孩子的公民身份在美国定居或工作。

投资有风险，以上信息供参考。